吉林省人大常委会


省十一届人大常委会公告
第74号


　　《吉林省建设工程勘察设计管理条例》由吉林省第十一届人民代表大会常务委员会第三十五次会议于2012年11月21日通过，现予公布，自2013年3月1日起施行。


　　2012年11月21日

　　

吉林省建设工程勘察设计管理条例

（2012年11月21日吉林省第十一届人民代表大会常务委员会第三十五次会议通过）



第一章 总　则

　　第一条 为了加强对建设工程勘察设计（以下简称勘察设计）活动的管理，规范勘察设计行为，保证勘察设计质量，保障社会公共利益、公众安全，根据有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。

　　第二条 在本省行政区域内从事勘察设计活动，必须遵守本条例。

　　第三条 本条例所称勘察设计活动，包括建设工程勘察、建设工程设计以及施工图审查。

　　建设工程勘察是指根据建设工程要求，查明、分析、评价建设场地的地质地理环境特征和岩土工程条件，编制建设工程勘察文件的活动。

　　建设工程设计是指根据建设工程要求，对建设工程所需的技术、经济、资源、环境等条件进行综合分析、论证，编制建设工程设计文件的活动。

　　施工图审查是指施工图审查机构按照国家有关规定，对建设工程施工图设计文件（含勘察文件，以下简称施工图）涉及建筑节能、公共利益、公众安全和建设工程强制性标准的内容进行审查的活动。

　　第四条 勘察设计活动必须遵守有关法律、法规，执行国家、行业和省建设工程标准、规范、规程，保证勘察设计质量。

　　勘察设计活动应当贯彻国家、省节能减排、绿色低碳、可再生能源应用、防灾减灾等设计规定，研发、推广先进技术和现代设计方法，提高勘察设计水平。

　　勘察设计活动应当执行先勘察、后设计、经施工图审查再施工的基本建设程序。

　　第五条 省、市（州）、县（市）住房和城乡建设主管部门负责本行政区域内勘察设计活动的监督管理。

　　县级以上人民政府有关部门，在其职责范围内依法做好勘察设计活动管理的相关工作。

　　国家规定的专业建设工程及其他特殊工程的勘察设计活动管理，由相关主管部门按照国家规定执行。

第二章 资质管理与发包承包

　　第六条 勘察设计单位应当依法取得国家或者省住房和城乡建设主管部门核发的资质证书，并在资质等级规定范围内承揽业务。

　　施工图审查机构认定按照国家有关规定执行。

　　第七条 勘察设计发包依法实行招标发包或者直接发包。

　　按照相关法律、法规规定，必须进行勘察设计招标发包的建设工程，依法履行招标投标程序。

　　国家规定需要政府审批的项目，有下列情形之一的，经批准，项目的勘察设计可以直接发包：

　　（一）涉及国家安全、国家秘密的；

（二）抢险救灾的；

　　（三）主要工艺、技术采用特定专利或者专有技术的；

　　（四）技术复杂或者专业性强，能够满足条件的勘察设计单位少于三家，不能形成有效竞争的；

　　（五）已建成项目需要改、扩建或者技术改造，由其他单位进行设计，影响项目功能配套性的；

　　（六）国家规定的其他建设工程的勘察设计。

　　第八条 建设单位必须将勘察设计业务（方案设计除外）发包给具有相应资质等级的勘察设计单位，禁止发包给不具备相应资质等级的单位。

　　第九条 建设单位发包建设工程设计业务，应当同时发包与建设工程相配套的设施设备设计。

　　第十条 勘察设计业务的发包与承包，应当遵循公开、公正、公平的原则，不受地区和行业限制。

　　第十一条 勘察设计单位承包勘察设计业务，应当按照国家统一规定的合同文本样式与建设单位签订勘察设计合同，并将勘察设计合同报送建设项目所在地市（州）住房和城乡建设主管部门备案。

　　施工图审查机构承接施工图审查业务，应当与建设单位签订审查合同，并将审查合同送建设项目所在地市（州）住房和城乡建设主管部门备案。

　　第十二条 两个以上勘察设计单位承包同一建设项目的不同单项工程勘察设计业务，或者共同承包同一单项工程的不同专业勘察设计业务时，建设单位应当分别与勘察设计单位签订合同，并确定其中一个勘察设计单位负责协调建设项目勘察设计及建设过程中的相关事宜。

　　第十三条 境外勘察设计单位在我省承包勘察设计业务，按照国家有关规定执行。

　　外省勘察设计单位在我省承包勘察设计业务，应当向省住房和城乡建设主管部门备案。

　　第十四条 发包承包勘察设计业务收费标准，按照国家、省规定执行。

　　国家、省没有规定收费标准的，勘察设计单位可以与建设单位协商确定。

第三章 文件编制与实施

　　第十五条 勘察设计文件编制应当充分体现民族、区域、文化特色与环境的协调统一，注重采用节能、节水、节地、节材、环保等新技术、新工艺、新设备、新材料，做到适用、安全、经济、美观，满足使用功能。

　　民用建筑勘察设计文件编制应当符合省住房和城乡建设主管部门规定的电、热、水、气、有线广播电视和通讯等基本使用功能要求。

　　第十六条 编制勘察设计文件应当遵循下列依据：

　　（一）建设工程项目批准文件；

　　（二）勘察设计需要的基础资料；

（三）建设工程强制性标准；

　　（四）国家、省规定的勘察设计文件编制深度要求。

　　第十七条 勘察设计文件应当符合下列要求：

　　（一）满足勘察设计合同的要求；

　　（二）符合勘察设计标准、规范、规程及有关规定；

　　（三）计算准确，文字说明清楚，图纸清晰；

　　（四）设计文件应当以审查合格的勘察文件为依据；

　　（五）有勘察设计单位法定代表人、技术负责人及有关勘察设计人员逐级审核签字；

　　（六）加盖单位公章、出图专用章、单位资质证号章、注册执业人员专用章；

　　（七）法律、法规规定的其他要求。

　　第十八条 编制勘察文件，应当真实准确，满足建设工程规划、选址、设计、岩土治理和施工的需要。

　　编制方案设计文件，应当满足编制初步设计文件和控制概算的需要。

　　编制初步设计文件，应当满足编制施工招标文件、主要设备材料订货和编制施工图设计文件的需要。凡政府投资项目，应当报政府投资主管部门履行初步设计审批程序，未经初步设计批准的，不得进行工程招投标和施工图设计。

　　编制施工图设计文件，应当满足设备材料采购、非标准设备制作和施工的需要，并注明建设工程合理使用年限。

　　第十九条 鼓励社会公众参加建设工程方案设计竞选，参加者不受行业资质、资格等条件限制。

　　第二十条 勘察设计不得随意改变工程建设标准。

　　严禁无地质资料、无结构计算、无节能计算进行工程设计。

　　第二十一条 设计文件中选用的材料、构配件、设备，应当注明其规格、型号、性能等技术指标，其质量要求必须符合国家、省规定的标准。

　　第二十二条 鼓励具备条件的建设工程项目采用绿色建筑设计标准。政府投资建设工程项目应当优先采用绿色建筑设计标准。

　　国家机关办公建筑和其他公共建筑，应当同步设计电、热、水、气分项计量装置和节能监测系统，并纳入省住房和城乡建设主管部门公共建筑能耗监管体系。

　　具备太阳能利用条件的居住建筑和集中供应热水的公共建筑，应当同步设计太阳能热水系统。

　　实行集中供热的建筑，应当同步设计供热系统调控装置、用热计量装置和室内温度调控装置。

　　推广使用可再生能源应用技术、智能化集成技术。可再生能源应用的建设工程项目勘察设计，应当由具有相应专业能力的勘察设计单位实施。

　　第二十三条 建设工程实行施工图审查制度。施工图未经审查不得使用。

　　施工图由建设单位送施工图审查机构审查，审查合格的，出具审查合格报告书，由建设单位送建设工程项目所在地市（州）住房和城乡建设主管部门备案。审查不合格的，应当提出书面审查修改意见，建设单位收到审查修改意见后应当要求原勘察设计单位进行修改，并将修改后的施工图送原审查机构审查。

　　第二十四条 经审查合格的施工图，任何单位和个人不得擅自修改。确需修改的，由原设计单位负责。对涉及建筑节能、公共利益、公众安全和建设工程强制性标准内容进行修改的，建设单位应当将修改后的施工图送原审查机构重新审查。

　　第二十五条 对影响公共利益、公众安全的大型房屋建筑和市政基础设施工程项目的施工图，由省住房和城乡建设主管部门组织有关专家进行集中复审。

　　第二十六条 政府投资（含政府投资为主）或者涉及公共利益、公众安全的大型建设项目，可以由省住房和城乡建设主管部门会同有关部门优先推荐信用良好的施工图审查机构审查。

　　第二十七条 超出国家、省有关标准、规范、规程规定的超限工程应当进行抗震专项审查。

　　属于超限工程的，设计单位应当书面告知建设单位向省住房和城乡建设主管部门申请进行超限工程抗震专项审查。

　　省超限工程抗震设防专家委员会负责对超限工程进行抗震专项审查。经专项审查通过的超限工程，方可进行施工图审查。

　　超限工程抗震专项审查费用由建设单位承担。

　　第二十八条 勘察设计文件采用没有国家、行业、省技术标准规范的新技术、新工艺、新设备、新材料，可能影响建设工程质量和安全的，应当由具有相应资质的检测机构进行试验、论证，出具检测报告，经省住房和城乡建设主管部门组织建设工程技术专家委员会审定认可后，方可使用。

　　第二十九条 勘察设计文件的版权、技术专有权归勘察设计单位所有。未经原勘察设计单位同意，任何单位和个人不得使用。

　　建设单位对勘察设计单位提供的勘察设计文件，只能用于合同规定的建设项目。

　　第三十条 勘察设计单位应当配合施工，负责说明设计意图，解决施工过程中因勘察设计而产生的问题，并参加投产试运行和竣工验收。

第四章 标准化管理

　　第三十一条 县（市）以上住房和城乡建设主管部门和相关行业主管部门负责勘察设计活动中国家标准、行业标准、地方标准的监督实施。

　　第三十二条 勘察设计的地方标准由省住房和城乡建设主管部门批准，并由省住房和城乡建设主管部门及省质量技术监督部门联合发布，报国家住房和城乡建设主管部门及国家质量技术监督部门备案。

　　第三十三条 建设工程标准设计由省住房和城乡建设主管部门审查、批准。

　　第三十四条 建设工程标准设计中应用的新技术、新工艺、新设备、新材料，必须制定地方标准。

　　第三十五条 建设工程标准设计作为设计文件的组成部分，设计单位应当优先选用。鼓励勘察设计单位参与编制建设工程标准及标准设计。

第五章 监督管理

　　第三十六条 县（市）以上住房和城乡建设主管部门应当对本行政区域内建设工程项目的勘察设计质量进行监督检查。

　　第三十七条 建设工程勘察实行质量监理制度。勘察质量监理单位应当与建设单位签订监理合同，对建设工程勘察进行全过程监理。

　　第三十八条 勘察设计单位对其提供的勘察设计文件质量负责。除法律、法规另有规定外，有关部门不再对施工图进行专项审查。

　　第三十九条 勘察设计单位、施工图审查机构应当按照国家、省的规定，及时向住房和城乡建设主管部门提供本单位真实、准确、完整的统计报表。

　　第四十条 县（市）以上住房和城乡建设主管部门应当建立勘察设计单位、施工图审查机构及从业人员的诚信管理机制，开展信用评价，实行守信激励、失信惩戒及质量终身责任制度，定期将勘察设计单位、施工图审查机构及从业人员的资质资格等信息和诚信记录向社会公布。

　　第四十一条 省住房和城乡建设主管部门应当组织勘察设计技术人员技能培训考核，健全勘察设计项目评优和学科带头人选拔培养机制，建立勘察设计行业信息平台，促进科技创新。

　　第四十二条 省住房和城乡建设主管部门对勘察设计单位、施工图审查机构资质实行动态管理。对从业后资质条件发生变化的，可以按照规定权限和程序调整其资质等级或者注销其资质证书。

　　勘察设计单位、施工图审查机构终止业务的，应当到省住房和城乡建设等相关主管部门注销资质，交回资质证书。

　　第四十三条 勘察设计单位不得有下列行为：

　　（一）未按照建设工程强制性标准进行勘察设计，或者弄虚作假、提供虚假成果资料；

　　（二）伪造、倒卖、出租、出借或者以其他非法形式转让资质证书及图章，以及以其他单位名义承包业务或者允许其他单位、个人以本单位名义承包业务；

　　（三）将承包的业务转包或者违法分包；

（四）采用国家和省明令淘汰、禁止使用的建筑材料或者指定建筑材料、建筑构配件的生产厂、供应商（有特殊要求的建筑材料、专用设备和工艺生产线除外）；

　　（五）扣押注册执业人员的注册证书、执业印章等法定执业凭证。

　　第四十四 条施工图审查机构不得有下列行为：

　　（一）使用不符合条件的审查人员；

　　（二）未按照规定的内容和程序进行审查；

　　（三）未按照规定报告在审查过程中发现的违法违规行为；

　　（四）未按照规定在审查合格报告书和施工图上签字盖章；

　　（五）出具虚假审查合格报告书。

　　第四十五 条勘察设计单位、施工图审查机构的从业人员不得有下列行为：

　　（一）同时受聘于两个以上勘察设计单位或者施工图审查机构，从事相关专业技术业务活动；

　　（二）以个人名义承包工程；

　　（三）伪造、出租、出借或者以其他非法形式转让执业资格证书、注册证书或者执业印章；

　　（四）未经注册的勘察设计人员，以注册执业人员的名义从事勘察设计活动。

第六章 法律责任

　　第四十六条 建设单位违反本条例规定，有下列行为之一的，由省、市（州）、县（市）住房和城乡建设主管部门责令改正，并予以处罚：

　　（一）将勘察设计业务发包给不具备相应资质等级单位的，处以十万元以上三十万元以下罚款；

　　（二）施工图未经审查或者审查不合格，擅自施工的，处以十万元以上三十万元以下罚款；

　　（三）修改经审查合格的施工图中涉及建筑节能、公共利益、公众安全和建设工程强制性标准内容后，未送原审查机构重新审查，擅自施工的，责令限期改正；逾期不改正的，处以十万元以上三十万元以下罚款；

　　（四）未将施工图审查机构出具的审查合格报告书送市（州）住房和城乡建设主管部门备案的，责令限期备案；逾期不备案的，处以一万元以上三万元以下罚款；

　　（五）使用应当进行抗震专项审查而未经审查或者审查不合格的施工图的，处以二十万元以上五十万元以下罚款。

　　第四十七条 勘察设计单位违反本条例规定，有下列行为之一的，由省、市（州）、县（市）住房和城乡建设主管部门责令改正，并予以处罚：

　　（一）超越资质等级许可的范围承包业务、以其他单位名义承包业务或者允许其他单位、个人以本单位名义承包业务的，处以合同约定的勘察费、设计费一倍以上二倍以下罚款；有违法所得的，没收违法所得；可以责令停业整顿，按照权限降低资质等级；情节严重的，按照权限吊销资质证书；单位、个人违法编制的勘察设计文件无效；

　　（二）将承包的业务转包或者违法分包的，没收违法所得，处以合同约定的勘察费、设计费百分之二十五以上百分之五十以下罚款；可以责令停业整顿，按照权限降低资质等级；情节严重的，按照权限吊销资质证书；

　　（三）伪造、倒卖、出租、出借或者以其他非法形式转让资质证书的，处以一万元以上三万元以下罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任；

　　（四）未按照建设工程强制性标准进行勘察设计，或者弄虚作假、提供虚假成果资料的；采用国家、省明令淘汰、禁止使用的建筑材料或者指定建筑材料、建筑构配件的生产厂、供应商的，处以五万元以上十万元以下罚款；造成工程质量事故的，可以责令停业整顿，按照权限降低资质等级；情节严重的，按照权限吊销资质证书；造成损失的，依法承担赔偿责任；

　　（五）未执行超限工程抗震专项审查意见的，处以十万元以上三十万元以下罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任；

　　（六）外省勘察设计单位在我省承包勘察设计业务未备案的，责令限期备案；逾期不备案的，予以警告；

　　（七）未按照规定向住房和城乡建设主管部门报送统计报表的，责令限期报送；逾期不报送的，予以警告。

　　第四十八条 施工图审查机构违反本条例规定，有下列行为之一的，由省、市（州）、县（市）住房和城乡建设主管部门责令改正，处以一万元以上三万元以下罚款；情节严重的，由省住房和城乡建设主管部门撤销对审查机构的认定：

　　（一）超出认定的范围从事施工图审查的；

　　（二）使用不符合条件审查人员的；

　　（三）未按照规定的内容和程序进行审查的；

　　（四）未按照规定报告在审查过程中发现的违法违规行为的；

　　（五）未按照规定在审查合格报告书和施工图上签字盖章的；

　　（六）出具虚假审查合格报告书的。

　　第四十九条 勘察设计单位、施工图审查机构从业人员违反本条例规定，有下列行为之一的，由省、市（州）、县（市）住房和城乡建设主管部门责令停止违法行为，并予以处罚；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：

　　（一）同时受聘于两个以上勘察设计单位或者施工图审查机构从事相关专业技术业务活动的，没收违法所得，处违法所得二倍以上五倍以下罚款；情节严重的，可以责令停止执行业务或者吊销资格证书；

　　（二）伪造、出租、出借或者以其他非法形式转让执业资格证书、注册证书或者执业印章的，没有违法所得的，处以一万元以下罚款；有违法所得的，处以违法所得三倍以下且不超过三万元罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任；

　　（三）未经注册的勘察设计人员，以注册执业人员的名义从事勘察设计活动，没收违法所得，处以违法所得二倍以上五倍以下罚款。

　　第五十条 依据本条例规定给予单位罚款处罚的，还应当对单位法定代表人和直接责任人分别处以单位罚款数额百分之五以上百分之十以下罚款。

　　第五十一条 国家工作人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守构成违纪的，由任免机关或者监察机关按照管理权限，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章附　则

　　第五十二条 抢险救灾建筑、临时性建筑、农民自建两层以下住宅的勘察设计，不适用本条例。

　　第五十三条 本条例自2013年3月1日起施行。《吉林省工程建设勘察设计管理条例》同时废止。






对一“保险诈骗案”所涉相关问题探讨
王晓辉*
一、 问题的提出：是牵连犯还是想像竞合犯
基本案情：行为人王某为了诈取保险金与张某合谋，由张某将王某从一汽车公司承包的客车烧掉，事后付给张某一定的酬金。该客车归汽车公司所有，投保人和受益人均为汽车公司。一日凌晨，张某携带汽油到汽车公司，将王某停放在汽车公司院内的客车烧毁，造成直接经济损失一万五千余元。当时车站内停有其他车辆十余辆，燃烧地点距家属楼16米，距加油站25米，距气象站7米。事后，王某将客车被人烧毁的情况通报该汽车公司。保险公司未能及时查明起火原因，遂向投保人支付赔偿款三万余元。
本案中，行为人王某为骗取保险金，以放火烧毁投保汽车的方法，通过投保人向保险公司骗得保险金的行为该如何处理，存在分歧。一种观点认为行为人的目的是骗取保险金，但他们只实施了放火烧车这一个行为，并未实施诈骗保险金的行为；且行为人不具备保险诈骗罪的主体资格，其欲以放火的手段骗取保险金的想法和做法，是对保险合同的误解，事实上他也不可能向保险公司索赔。行为人放火烧毁汽车的行为具有双重性质，触犯了两个罪名，对于保险诈骗罪而言，它只是预备行为，构成预备犯；而行为本身又构成放火罪。一行为触犯数罪名，完全符合想像竞合犯的特征。因此，根据想像竞合犯的处断原则，以放火罪论处。笔者认为这种观点值得商榷。首先，该观点一方面认为行为人不可能实施保险诈骗罪的行为，但又承认放火烧车是保险诈骗的预备行为，自相矛盾。其二，以不具备保险诈骗罪的主体资格和对保险合同的误解为由，否认其实施该犯罪的观点也是不能成立的。即使不具备某罪的主体资格，也可以通过其他人实施该种犯罪，否则在现行刑事规范条件下，就不能解释妇女也可以成立强奸罪的共犯甚至是实行犯；而且，对保险合同的误解不能阻却行为人的犯罪故意，而能不能从保险公司骗取保险金也不能阻却保险诈骗罪的成立，因为刑法关注的是其保护的法益受到了多大程度的侵害，而不是行为人通过犯罪行为是否获取或者获取了多少利益。其三，没有全面准确地认识行为人的整个行为过程，忽略了行为人“接他人之手”犯罪的事实，简单的将行为人实施放火烧车的行为归结为“一个行为”，不能解释骗取保险金的故意与实施放火行为的主客观相脱离的矛盾。笔者以为，本案中王某的行为构成放火罪与保险诈骗罪，两罪在刑法理论上属于牵连犯。
二、 想像竞合犯和牵连犯的区别
我国刑法理论上的牵连犯和想像竞合犯都是罪数形态领域的问题。其界限在理论上往往易于混淆，在实践中也难以辨别。想像竞合犯，亦称想像数罪，是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。 简言之，即是一个危害行为触犯数个罪名的情况。从法理上分析，在想像竞合犯的情况下，行为人主观上具有数个不同的具体罪过，既可以是数个内容不同的犯罪故意，也可以是数个不同的犯罪过失，而且也可以包括犯罪故意和过失。“从一定程度上讲，数个不同的具体罪过，是受具体犯罪故意或犯罪过失制约的犯罪行为构成想像竞合犯的根本原因或基本前提，也是想像竞合犯其他构成特征的基础。” 在客观方面，行为人只实施了一个危害行为，即是说，不同的具体罪过必须体现于一个危害社会行为之中，并借助于一个危害行为方能达到主观见之于客观即危害社会的结果。同时，该一危害行为必须同时直接作用于体现不同直接客体的数个犯罪对象，进而侵犯不同的直接客体。
牵连犯是指犯罪人以实施某一犯罪为目的，而其犯罪的方法（手段）或结果行为触犯其他罪名的犯罪。 也就是说，行为人为了达到某一犯罪目的，而实施犯罪行为，在实施犯罪行为的过程中，其采取的方法行为（或手段行为）或结果行为又可构成另一个独立的犯罪。申言之，基于一个最终的犯罪目的而形成了牵连犯罪的目的行为、方法行为、结果行为相对应的数个犯罪罪过。在这些罪过的支配下的目的行为、方法行为、结果行为相对独立并完全具备犯罪构成要件，而这些危害行为具有牵连关系。所以，要成立牵连犯，必须在某种犯罪的性质上，通常是作为其手段实施的行为，或者某一种犯罪的性质上通常是作为其结果事实的行为。亦即数个行为，这些行为必须立于“手段—目的”、“原因—结果”的关系。而且，这数行为都符合独立的构成要件的犯罪。所以，犯罪的手段或结果行为是不可罚的事前行为或不可罚的事后行为，为主犯罪本身所吸收，不成立独立的犯罪时，当然不构成牵连犯。
牵连犯和想像竞合犯同属“处断的一罪”的罪数形态，因而在理论上有许多若干相通或相似之处，实践中经常发生混淆。从二者的概念分析，牵连犯和想像竞合犯都存在触犯数个罪名的情况，而且往往可以找到数个罪过和数个结果。此外，牵连犯的方法行为或结果行为往往被理解为犯罪方法或犯罪结果，这就使两者常被人们混同。其实，二者还是有很大区别的。成立牵连犯的首要条件是其行为的复数性，数行为的存在是构成牵连犯的前提条件，且数行为之间存在牵连关系。而想像竞合犯是实质的一罪，行为人实施一行为所采取的犯罪方法或造成的犯罪结果虽然可能触犯其他罪名，但因其只有一个行为，也就不存在方法行为或结果行为的问题。例如，用放火的方法杀人或者放火导致他人被烧死，尽管有放火的方法或致他人死亡的结果，但这些方法或结果均不是独立的行为，在这种情况下，其触犯的放火罪和杀人罪两个罪名的行为有一定的重合性，即基于数个罪过的该行为所涉数罪的构成要件有部分的交叉或重叠。在整个犯罪构成中居于核心或重要地位的危害行为是单一的，为所触犯的数个罪名共有；其所侵犯的数个直接客体及所造成的数个危害结果，并没有实际存在的等量危害行为与之相对应，只是因观念上的竞合或人们主观上的“想像”而构成了数罪。由此，牵连犯与想像竞合犯的主要区别就在于行为人实施了一个还是数个行为。只有掌握了这一点才可以从本质上将两者区别开来。
那么，本案中王某究竟实施了一个行为还是数个行为？不管主张想像竞合罪还是坚持牵连犯，都承认王某放火罪的成立。问题的关键在于王某有没有实施保险诈骗的行为。主张想像竞合犯的观点，认为王某不具备保险诈骗罪的主体资格，不可能实施保险诈骗行为；放火烧车的行为具有双重的性质，只实施了放火一个行为。笔者认为，王某虽然不具备该罪主体资格，也没有亲手实施该行为，但他通过不知情的投保人从保险公司骗取保险金，根据刑法理论中间接实行犯的概念，可以认为王某间接实行了诈骗保险金的行为。
三、间接实行犯与身份：不具备主体资格的人也可以构成法律要求特殊主体之罪
我国刑法对间接实行犯并无明文规定，但实践中却客观存在。刑法理论也有间接实行犯的概念。间接实行犯把一定的人作为中介实施其犯罪行为，其所利用的中介由于具有某些情节而不负刑事责任或不发生共同犯罪关系，间接实行犯对于其所通过中介实施的犯罪行为完全承担刑事责任。这种实施犯罪行为的间接性和承担刑事责任的直接性的统一，就是间接实行犯。 间接实行犯的重要特征之一是通过他人是实施间接性，或称构成要件的间接充足性。其行为主要由诱致行为和通过他人工具性行为构成。间接实行犯在本质上与直接实行犯一样，都是实行犯。 尽管学者在论述间接正犯的正犯性根据的时候，所持意见不一， 但其正犯性是确定的。首先，间接实行犯在主观上具有危害社会的犯罪故意，这种故意是建立在利用没有刑事责任能力的第三者或某些合法表象的基础之上，希望通过被利用者的行为达到预期的犯罪结果。其次，客观方面，间接实行犯实施了利用他人行为来实行犯罪，被利用者实施的行为与危害结果存在直接因果关系，间接实行犯的行为与犯罪结果存在间接因果关系。根据犯罪的主客观相统一的原则，将少数的主观方面和客观方面统一起来，便是间接实行犯质的规定性，也是间接实行犯特殊的犯罪构成及应当完全承担刑事责任的理论基础。
但是，间接实行犯的存在不是绝对的和无条件的。例如，在身份犯的情况下，没有特定身份的人不能实施间接实行这种犯罪，但是可否利用具有特定身份的人而成为间接实行犯呢？对此，刑法理论上存在三种观点。 一是肯定说，认为一切犯罪都可以成立间接实行犯，没有身份的人利用有身份而没有故意或无责任的人实施犯罪而成立间接实行犯。二是否定说，认为没有一定身份的人，即使利用有身份的人实施犯罪，其自身也不能成立犯罪。三是折衷说，认为以一定的身份为成立要件的犯罪，无身份者对此可否成立间接实行犯，应视身份对于犯罪的性质而决定。凡依法律的精神，可推知该项处罚规定是专门对具有一定身份的人而设的，则无此身份的人不能成立为直接实行犯，也不得成立间接实行犯。反之，以身份为要件的犯罪，其身份仅为侵害法益事项发生的要件的，则无身份的人仍可利用有身份的人完成侵害法益的事实，而无妨于犯罪的成立，应认为可以成立该罪的间接实行犯。肯定说和否定说不适当地扩大和缩小了间接实行犯的范围，是不妥的。笔者赞同折衷说。就保险诈骗罪而言，根据我国刑法规定，其主体一般为投保人、被保险人或受益人。那么，不具备这一主体资格的人可否利用有此身份的人实施保险诈骗行为而单独构成保险罪呢？笔者对此持肯定回答。该罪的主体身份并不是由保险诈骗罪的性质决定的，而是由于在签订保险合同过程中形成的一种特定身份。无身份的人仍可以通过保险合同关系侵害保险制度和保险公司的财产所有权。也许正是基于此，有学者对我国现行刑法对保险诈骗罪的主体作出限定提出异议。“从理论上说，保险诈骗罪完全有可能由一般主体实施，而且一般主体实施或者特殊主体实施在行为的客观表现，行为人的犯罪恶性以及对保险业的危害等方面并没有什么实质性的差别。也就是说，只要是利用保险合同关系诈骗保险金的，不管是什么人实施，其性质是一样的。” 由此，笔者认为，不具备保险诈骗罪主体资格的人，可以通过没有故意或无责任的人实施保险诈骗行为而成立该罪的间接实行犯。
四、行为个数的判定：行为人实施了放火和诈骗保险金两个行为
在前面已经分析过，牵连犯与间接实行犯的区别主要在于行为人是实施了一个行为还是数个行为。关于行为一个性的判断标准，有如下几种学说： （1）主张根据自然的观察来认定；（2）主张根据社会的见解来认定；（3）主张以构成要件为标准来认定。上述诸说，第一种观点很少被采用。由于自然的意思活动在社会的意义的关联中，受统一的评价，自然意义上的一个行为在社会观念上能认为是一个，所以主张结合第一和第二种观点的意见有一定道理，但这样的见解也受到了批评。认为舍去构成要件的观点来决定行为的个数，在这一点上是有疑问的，即认为是观念的竞合或者认为是并合罪，不应当离开对行为的构成要件的评价来考虑，而应当根据其构成要件的评价与“科刑”的均衡这一观点来决定。因此，山中敬一据此概括起来说：“认为是以自然的，社会的判断为基础，而且加以从构成要件的观点所作的规范判断的综合判断，应当说是妥当的。”马克昌教授也认为综合上述三说的综合说，“看来是比较可取的”。 张明楷教授也认为，在想像竞合犯的情况下的一个行为，与触犯数个罪名相关联，因此还要进行某种程度的规范的理解。
根据综合说，在想像竞合犯情况下的行为在构成要件范围内出现了某种程度的重合问题。这就会产生在怎样的范围内重合被认为是“一个行为”的问题。对此，理论上有四种学说：（1）主要部分合致说，或称主要部分合体说，认为符合数个构成要件的各自然的行为至少要其主要部分重合；（2）一部分合致说，或称一部合体说，认为只要在任何一点上重合就够了；（3）着手一体说，或称着手合体说，认为在实行的着手阶段各个自然的行为要一体化；（4）分割不能说，认为必须实施一种行为不实施另一种行为是不可能的，分割开来就不可能来考虑。上述诸说中，一部分合致说过分的扩大了一个行为的范围；着手一体说要求着手时间一致，则缩小了一个行为的范围。而分割不能说的判断标准暧昧。尽管主张主要部分合致说中的主要部分是什么，怎样的范围欠明确性，但该说是最妥当的。马克昌教授认为，“主要部分合致说虽然什么是主要部分有不明确之处，但在实际中一般是可以认定的，因而与其他各说相比，还是当以此说为妥。”
根据主要部分合致说，判断所涉数罪名的行为是一行为还是数行为就要看其构成要件的行为在主要部分是否重合。例如，以放火的方法杀人或者放火导致他人被烧死，在这些情况下，放火罪和杀人罪的构成要件行为大部分是重合的，杀人的后果是在放火行为过程中同步完成的。行为人尽管有方法或结果，但这些方法或结果均不是独立的行为。又例如，行为人以伪造证件印章的方法，诈骗他人钱财，由于伪造证件印章的行为与诈骗的行为是相对独立的，不存在交叉或重合的关系，而且均可构成独立的犯罪。
本案中，行为人实施放火烧毁投保汽车的行为构成放火犯罪，但这一行为充其量只是骗取保险金的预备行为，因为，对于保险诈骗罪而言，到保险公司索赔的行为或者提出支付保险金请求的行为，才是实行行为；开始实施索赔行为或者开始向保险公司提出支付保险金请求的行为，才是本罪的着手。 放火行为只是为骗取保险金制造了条件，而不能成为保险诈骗罪的主要行为。如果认为本案中行为只有一个行为（即放火行为，保险诈骗的预备行为被放火行为吸收），在汽车公司缺乏犯罪故意的情况下，则无法解释保险公司被诈骗的事实，也无法说明行为人诈骗保险金的故意与放火烧车这一行为之间的主客观偏离的矛盾。结合想像竞合犯的概念，认为行为人只有一个行为则会出现逻辑上的两难：如果说放火是保险诈骗犯罪的方法，则必须在承认保险诈骗罪的前提下，放火仅仅是一个方法，而非相对独立的行为，这与想像竞合犯情况下定放火罪相矛盾；或者说行为人主观上想放火而造成了保险诈骗罪的结果，也即是保险诈骗只是放火罪的犯罪结果，这与案件事实和刑法理论相悖的。
那么，本案中行为人是否实施了数行为呢？笔者持肯定态度。首先，王某基于诈骗保险金的犯罪意图和根本目的，实施了放火烧车的行为，并通过汽车公司的索赔行为从保险公司取得保险金；根据间接实行犯的理论，汽车公司的索赔行为对王某而言具有正犯性；其次，放火烧车的行为与通过汽车公司骗取保险金的行为是相对独立的数行为，且分别构成了放火罪和保险诈骗罪；最后，放火烧车的行为对于诈骗保险的行为而言是方法行为，两者具有方法与目的的牵连关系。
五、结论：牵连犯的成立与处断
根据以上的分析，行为人为骗取保险金，在实施放火烧毁投保汽车的行为后，向汽车公司谎称汽车被人烧毁，通过汽车公司向保险公司索赔，致使保险公司财产的损失。前者是方法行为，后者是目的行为，两者之间具有牵连关系，触犯了两个不同罪名，属于牵连犯。
虽然我国现行刑法没有对牵连犯的概念及处罚原则未作规定，但这种数罪形态因数行为之间的特殊关系而实际上客观存在。尽管刑法理论上对牵连如何处理存在分歧， 但目前公认的处断原则是“从一重处断”，即按数罪中的重罪论处，不实行数罪并罚。但这只是一般原则，并不排除刑法另有规定。即是说，对某些牵连犯如刑法明文规定要数罪并罚，还是应当依法实行数罪并罚。如刑法第一百九十八条第二款规定保险诈骗罪同时构成其他犯罪的依法数罪并罚的规定就属于这种情况。根据这一规定，本案中王某的行为构成放火罪和保险诈骗罪，实行数罪并罚。