我国驰名商标的前生今缘（上）
摘 要

驰名商标（well-known Trade Mark）是指在市场上享有较高声誉并为相关公众熟知的商标 。加入WTO后，我国企业和政府陆续意识到自主品牌的缺乏，于是政府积极倡导名牌战略，拥有驰名商标的数量成为考量地方政府政绩的标准，对企业而言申请驰名商标直接就可以获得几级地方政府非常可观的现金奖励，从驰名商标公告可以看到由此引发了驰名商标申请潮。
驰名商标在我国目前显然被符号化了，被当成商标领域最高的“荣誉称号”。商标的驰名度是动态的，驰名商标最终是为了获得消费者的认可，培育一个驰名商标不容易，而驰名商标更加需要精心的呵护。本文将从我国驰名商标现实情况出发，阐述驰名商标的申请以及维护，希望能为企业申请、维护驰名商标提供指导。

关键词：驰名商标、显著性、商标淡化、反淡化

前生（先天显著性不足）
一、驰名商标定义
我们先来认识什么是驰名商标。本人接到很多申请驰名商标的咨询电话，发现凡是来咨询我的企业对驰名商标都有误解，他们将驰名商标符号化了，把驰名商标当成了一种荣誉称号。这里有必要统一一下认识，驰名商标在各国的法律中都普遍有规定，但是世界上并没有统一的定义。我国学者的定义是：“驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众熟知的商标。”《驰名商标认定和保护规定》第二条:“本规定中的驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。” 学者和法律定义高度一致，看来这个问题在我国已经形成了共识。从学者定义和法律规定来分析，驰名商标只要满足两个条件：1、在市场上享有较高声誉。这个市场并没有严格界定，应该可以分为全国性的市场和地区性的市场，2、为相关公众所熟知。相关公众应该是有区别性的，比如化肥、农药这些东西城市市场一般是看不见的，它们的相关公众是广大农村村民。驰名商标应该存在很多种，从驰名的区域来看，有全国性驰名的商标，地方性驰名的商标；从相关公众来分，有对所有消费者都驰名的商标，有对老年人驰名的商标，有对农民驰名的商标，还会有在特殊群体中驰名的商标（比如高尔夫球、登山运动员等）。其实，驰名商标不过在相关消费群体中具有一些知名度的商标，称得上驰名商标的在我们的生活中比比皆是。
在我国还存在另一种驰名商标，就是被认定为驰名商标的驰名商标，这种驰名商标通常由国家工商局商标局来认定，并予以公告确认，颁发驰名商标证书的驰名商标。在我国目前被称为驰名商标的通常只是这种被认定的驰名商标，在全国几百万个注册商标中，只有不到五百个。这应该是对驰名商标的曲解，将驰名商标符号化了，成为一种名誉称号。
驰名商标在法律上与普通商标的区别主要体现在两个方面：1、拒绝和取消注册，2、禁止使用。法律功能就是保护范围比普通商标广，可以延伸到不同的类别。
二、我国驰名商标认定方式沿革
我国的以前的驰名商标认定比较混乱，有的由政府主导，充满了行政色彩，有的甚至由媒体和其他社会团体来认定，1991年初在国家工商行政管理局大力支持下，由法制日报社、中央电视台、中国消费者报社联合举办了“中国驰名商标（部分商品）消费者评选活动”，并于1991年9月评出了中国的十大驰名商标。
中国对驰名商标的保护起始于1985年中国加入《巴黎公约》。并于1987年8月，国家工商行政管理局商标局在商标异议案中认定美国必胜客国际有限公司的“PIZZA HUT”的商标及屋顶图形商标为驰名商标，这是中国加入《巴黎公约》后认定的第一件驰名商标。1989年，北京市药材公司发现其“同仁堂”商标在日本被抢注。该公司遂以“同仁堂”系驰名商标为由，请求日本特许厅撤销该不当注册的商标，日本有关方面要求中方提供“同仁堂”系我国驰名商标的证明文件。为了保护我国商标在他国的合法权益，商标局在做了广泛的社会调查后，于1989年11月18日正式认定“同仁堂”商标为我国驰名商标。这是我国由商标主管机关正式认定的第一个国内驰名商标。1996年8月14日颁布了《驰名商标认定和管理暂行规定》中国商标主管部门开始成批认定民族品牌的驰名商标。此举受到业内人士和国外权利人的质疑，被认为违反了“国民待遇”原则。到2003年《驰名商标认定和保护规定》实施以来，这种成批认定驰名商标的做法被废除，代之以国际上通行的个案认定方式，即在发生侵权或权利冲突时，由有关行政机关确认商标是否驰名，以便决定是否给予扩大的保护。
最高法院于二00二年十月十二日颁布《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》，该解释第二十二条规定：“法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。”这样法院在案件的审理过程中也可以作出该商标是否驰名的认定，到现在为止法院认定的驰名商标也不在少数。
我国驰名商标的认定方式充满了曲折，现在还有行政认定和司法认定两条途径，虽然有工商局和法院两家认定机构都秉承了国际通行的“个案认定，被动保护”的原则，但是工商局的认定仍然充满行政色彩，企业依然把工商局的认定的驰名商标作为最高的荣誉，有些地方政府只认可工商局商标局认定的驰名商标。
三、我国驰名商标的前生显著性不足
我国从1991年开始批量认定驰名商标以来，至今已经14年了，通过国家工商局商标局和法院认定的驰名商标已经有近500件了。我们检索驰名商标榜，至少可以发现我国驰名商标存在这些问题，可以说先天不足。
1、地名作为商标缺乏显著性
我国《商标法》第九条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别……”。显著特征，也就是显著性，是指特定的标识与特定的商品或者服务存在着固定的联系，并将该商品或者服务与其他商品或者服务区别开来的显著特征。显著性是对商标最基本的要求，是商标赖以存在的基础。 各国商标法都明确或暗示性地将显著性作为商标的一项基本要求，TRIPS协议第十五条第1款规定：“任何能够将一企业的商品或服务与其他企业的商品或服务区别的标记组合，均应能够构成商标。”而能够将不同企业来源的商品或服务相区别的这一特征就是商标的显著性。
在驰名商标名录里我们可以看到“青岛”、“景德镇”、“泸州”等以县以上地名作为商标的。我国《商标法》第十条规定：“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。”县以上的行政区域的名字不能作为商标注册，一个是因为这些地名作为公有财产不能被独占，另一方面这些地名显然也缺乏基本的显著性。该条同时规定：“地名具有其他含义……；已经注册的使用地名的商标继续有效。”这些地名作为商标因为使用时间久了便具有了“第二含义”，即使这些商标因为使用而具有了显著性，显著性是不强的，非常容易被淡化，进而失去显著性。例如在景德镇生产的瓷器很多都打上“景德镇造”，这将使消费者很难区分“景德镇造”和“景德镇”商标的区别，这很容易造成“景德镇”商标的淡化，“景德镇”商标拥有者很难从商标法保护的角度阻止大家使用“景德镇造”。

2、用词单一，造成一个词被多家注册。
在驰名商标榜上，有不少完全相同的商标，例如长城有三座：“长城”（计算机）、“长城”（润滑油）、“长城”葡萄酒，“东风”有三个，分别使用于汽车、柴油机和手扶拖拉机，“凤凰”有两只：“凤凰”（自行车）、“凤凰”（照相机），两个“中华”……，由于商标名称的同一及共存，这些已注册的驰名商标将无法获得法律给予的“跨类保护”，就享受不到驰名商标应该有的扩大保护，其价值将大打折扣。“长城”商标就是典型的例子，据统计使用“长城”作为商标的最少有六百多个，在驰名商标榜上也有三个之多，而“长城”葡萄酒最受伤害，在“长城”河北昌黎产区，这里加工的叫“长城”的葡萄酒有无数种，各种以“长城”为后缀的葡萄酒遍布全国，“长城”的律师在各地打击侵权，其中一个亿元的索赔案件引起广泛的关注，也引发人们对“长城”商标本身的质疑，认为该商标缺乏显著性，反而认为被告申请的以长城为后缀的商标应该获得注册。
长城、凤凰、中华等这些词汇虽然属于任意性词汇，但是太常用的词，将因为使用的人太多，而使显著性降低，除非进行全类注册，排除其他人在其他类别上使用，这样注册的成本将很高。
后缘（不注意保护，致使驰名商标被淡化）
一个商标成为驰名商标，就象一个人发了财，总有人想方设法攀亲戚关系，与其“结缘”，各种“榜名牌”，“搭便车”的情况随之而来。这些行为将导致驰名商标受到严重侵害，甚至被淡化。商标淡化（dilution）是指未经商标权人许可，将与驰名商标相同或相似的文字、图形及其组合在其他不相同或不类似的商品或服务上使用的行为，以致使该驰名商标的显著性与吸引力被冲淡、丑化或退化。
驰名商标在使用中，还存在显著性丧失问题，驰名商标的显著性完全丧失常常与商标权利人本身的不当行为有关，如权利人对其驰名商标的疏于管理，对驰名商标的不当利用，都可能导致退化，致使驰名商标不复存在。
一、“宽宏大量”，让人傍出了驰名商标
“培罗蒙”西服是上海历史悠久的著名品牌。早在上个世纪七、八十年代，“培罗蒙，半个多世纪的骄傲”这一广告词就已誉满上海。“培罗蒙”也被认定为驰名商标。但后来市场上有个“罗蒙”西服，较之“培罗蒙”或“培罗蒙BEROMON”商标，“罗蒙”与“罗蒙ROMON”商标少了一个“培”字以及“BE”二个字母，两者整体印象十分近似，“罗蒙”显然有傍名牌之嫌疑，依据《商标法》的规定，罗蒙构成对培罗蒙的商标侵权，上海的许多大商厦内，“培罗蒙BEROMON”专卖屋和“罗蒙BOMON”专卖屋同层设置，比肩而立。但是“培罗蒙”商标注册人竟然对此熟视无睹，置如罔闻，没有采取积极的措施制止“罗蒙”的行为。“罗蒙”作为后发使用商标，在“培罗蒙”宽容下，因为后发使用而使该商标产生了显著性，并因此荣登驰名商标榜。我以前一直只知道有“罗蒙”西服，却不知道“培罗蒙”才是最早的名牌，傍名牌者自己成了大款，而被傍的“培罗蒙”这个驰名商标无疑被淡化了许多。这是“培罗蒙”不注意维护自己的恶果。
二、管理疏忽，驰名商标成了通用名称
很多人知道JEEP（吉普车）、FREONG（氟里昂）这两个驰名商标在我国退化为越野车、氟制冷剂通用名称的故事。这种故事在我国也有发生，“21金维他”、“竹叶青”等曾产生过商标与商品通用名称的争论。来看一个诉讼案例：艾格福（天津）有限公司为“敌杀死”商标合法使用人，而四川省富顺县生物化工厂擅自印制“敌杀死”标签，生产“敌杀死”农药，在市场上销售。艾格福（天津）有限公司请求法院判令其停止侵权，并赔偿损失750万元人民币。而被告则称中国化工行业标准中溴氧菊脂的商标名称记载为“敌杀死”，农业部《新编农药手册》中溴氧菊脂为中文通用名，其他名称为敌杀死。被告进而声称，因原告自身疏于管理的行为，“敌杀死”已实际成为了农药的通用名称，淡化了其显著性，故被告以产品名称方式使用，不构成对注册商标的侵害。
新的产品以及具有高度驰名性的产品，最可能被大众接受为该商品的通用名称。驰名商标成为通用名称，显著性完全丧失，从而使其不再具有商标基本的区分功能。对权利人而言，这无疑是一场灾难，权利人所付出巨大财力和智慧创造出的商标价值将不复存在。
三、稀里糊涂，自行淡化
商标权人在对其新产品商标的培植中，只注重其驰名度的不断提高，而忽视对商标显著性的保护，最终可能为其商标权带来致命的后果。诸多驰名或著名商标权利人还缺乏对商标显著性丧失的防范意识。然而无论是在现实生活，还是司法实务中，均已出现了与驰名商标显著性丧失相关的成例。
在重庆海浪实业（集团）有限公司诉自贡市乳业总公司商标侵权纠纷案中，商标的显著性丧失以另一种方式表现出来。重庆海浪实业（集团）有限公司以自贡市乳业总公司使用了其生产的生物活性乳制品的注册商标“双叉”作为商品名称等为由请求法院判令其停止侵权并赔偿损失30万元。然而，此案中不可忽略的事实是，重庆海浪实业（集团）有限公司为该商品的首创人，其在该商品的装潢上、说明书中均将该商标作为该商品的名称使用。换言之，原告自身作为了淡化行为。
（下篇将讲述要申请怎样的商标才具有显著性，在使用种如何维护驰名商标的价值）

作者：王瑜，知识产权公司首席律师，中国知识产权研究会高级会员。
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net。

中国 欧盟


第六次中欧领导人会晤联合新闻公报

03-10-30


　　１、第六次中国━欧盟领导人会晤于２００３年１０月３０日在北京举行。中华人民共和国国务院总理温家宝主持了会晤，欧洲理事会主席意大利总理西尔维奥·贝卢斯科尼、欧盟委员会主席罗马诺·普罗迪、欧盟共同外交与安全政策高级代表哈维尔·索拉纳代表欧盟出席了会晤。中华人民共和国主席胡锦涛会见了来访的欧方领导人。

　　２、中国外交部长李肇星、国家发展和改革委员会主任马凯、科学技术部部长徐冠华、商务部副部长魏建国、意大利外交部长佛朗哥·弗拉蒂尼、欧盟委员会贸易委员帕斯卡尔·拉米参加了会晤。

　　３、双方领导人相互通报了各自发展情况，就中欧关系及共同关心的国际和地区问题深入交换了意见，并达成了广泛共识。

　　４、双方领导人回顾了中欧关系发展，对２００２年９月哥本哈根第五次领导人会晤以来所取得的进展表示欢迎。双方认为中欧高层政治对话富有成果，各个层面的对话与磋商强度增加，领域进一步拓宽。这种多层次架构的形成，表明中欧伙伴关系日臻成熟，战略性更加突出。

　　５、双方领导人对双方签署《伽利略卫星导航合作协定》和草签《旅游目的地国地位谅解备忘录》表示欢迎。双方领导人认为两文件是发展双边关系过程中的重要里程碑，并期待着文件能早日实施。关于伽利略计划的协定开辟了中国参与这一战略计划的道路，《旅游目的地国地位谅解备忘录》包括与丹麦、英国和爱尔兰达成的联合声明，开辟了促进中国旅游团组赴欧盟国家旅游的道路。

　　６、领导人强调双方现有的关于工业产品规则的对话取得成功，并欢迎最近双方建立的工业政策对话机制，该机制旨在保证工业经营者拥有友好经商、公平竞争的环境，以及促进中欧贸易顺利、可持续发展。该机制鼓励双方企业为此做出贡献。

　　７、双方领导人对双方最近各自就中欧关系发表政策文件表示欢迎。这两份政策文件对中欧关系所取得的巨大进展表示满意，明确了中欧关系政策目标，在众多领域提出新的建议。双方领导人相信，两份政策文件规划了中欧关系的发展方向，将为中欧关系注入新活力。双方领导人确定了一系列共同工作重点，包括进一步加强高层互访和政治对话，在经贸和重大国际、地区问题上加强合作以及增加在多边领域的合作等。双方还注意到欧洲安全战略文件草案，该文件草案将中国确立为欧盟安全战略关系中的重要伙伴之一。

　　８、双方领导人重申，中国和欧盟将致力于促进世界和平、安全和可持续发展，主张加强联合国在这方面的作用。

　　双方领导人对由地区冲突带来的不稳定表示关注。双方领导人重申将积极支持中东和平进程并强调伊拉克尽早恢复主权和重建的必要性。双方领导人就缅甸政治局势交换了意见。

　　９、中国与欧盟高度重视多边防扩散、军控和裁军。双方领导人强调有必要就上述问题进行双边对话。双方特别表示支持为防止大规模杀伤性武器在朝鲜半岛扩散所做的努力。在这方面，欧方对中国在２００３年８月举行的朝鲜核问题北京六方会谈中所起的重要作用表示欢迎，并全力支持中国及所有有关各方为推动此问题和平解决所做的努力。欧盟强调愿为此进程作出贡献。双方也强调其对国际原子能机构保障监督的支持。

　　１０、欧方重申继续奉行一个中国的政策并希望通过建设性对话和平解决台湾问题。中方赞赏欧盟坚持一个中国的政策并重申依照“和平统一、一国两制”基本方针解决台湾问题的原则立场。

　　１１、双方对人权对话取得的成果表示欢迎，同意在平等和相互尊重的基础上继续开展人权对话并表示将致力于使对话取得更多有意义而又积极的实际成果。此外，双方重申将尊重相关国际人权文书规定的国际人权标准并与联合国人权机制合作。双方还注意到国际刑事法院在全球反对种族屠杀、战争罪和反人类罪中的重要性。此外，双方领导人重申加强人权领域合作的愿望。

　　１２、双方重申将致力于打击一切形式的恐怖主义。双方认为，恐怖主义是双方共同关切的问题，需在双边和多边领域协调与合作，强调应遵守国际关系和人权保护的基本原则。双方还谈及最近于２００３年９月２２至２３日在北京成功举行的亚欧会议反恐研讨会。双方领导人强调联合国在反恐领域所发挥的关键作用和全面执行国际反恐公约以及联合国安理会有关决议的重要性。

　　１３、双方２００２年９月在哥本哈根亚欧首脑会议上就亚欧“文化与文明对话”进行了讨论，双方领导人对中国２００３年１２月以此为主题主办亚欧会议部长级会议表示欢迎。

　　１４、双方领导人重申对环境保护的承诺并致力于扩大该领域的对话。双方对上次领导人会晤以来所取得的进展表示肯定，并强调要进一步落实可持续发展世界首脑会议后续行动和加强在《联合国气候变化框架公约》及《京都议定书》领域内合作的重要性。双方希望加强在中国西部地区开发中的生态环境保护方面的合作，重申支持中国━欧盟环境部长对话机制。

　　１５、双方领导人强调需要加强合作应对司法与内政领域的跨国挑战。认为中欧采取行动合作打击非法移民和人口贩卖具有重要意义。双方领导人注意到在这一领域取得的进展，特别是２００３年１０月２８日在北京举行的中欧合作打击非法移民和贩卖人口活动第四轮高级别磋商取得的积极成果。双方重申将致力于深化这一合作并取得更多实效。欧方强调，双方有必要尽快对未来签署中欧遣返协议进行探讨。

　　１６、双方对中欧合作项目，特别是涉及中国改革进程等领域的项目所取得的进展表示欢迎。欧方希望看到其它领域，特别是涉及合作打击非法移民和支持非政府组织发展的项目能取得更迅速的进展。中方鼓励欧方在及时沟通的情况下与中国相关部门进行更密切的合作，以提高效率。

　　１７、双方领导人对中欧贸易持续增长表示欢迎，一致认为其进一步增长应建立在平衡、互利的基础上。双方重申愿加强交流和磋商，以积极态度解决双边贸易问题，鉴此对双方加强行业对话所发挥的作用表示欢迎。

　　１８、双方强调吸引外国直接投资的重要性及进一步增加双向投资的必要性。

　　１９、双方领导人对坎昆世贸组织部长级会议未取得成功感到遗憾。双方重申将致力于建立以规则为基础的强有力的、公平的多边贸易体系，推动多哈多边贸易谈判取得成功。双方同意就世贸组织有关问题加强双边对话。

　　２０、双方强调全面、及时履行世贸组织义务的重要性，这符合中国、欧盟及其所有世贸组织伙伴的共同利益。为此，欧方重申愿意通过实施合作项目和在重要领域开展对话等方式继续和加大对中国的支持。

　　２１、双方领导人注意到需要促进更好地调整全球贸易失衡和资本流动。

　　２２、双方领导人对中欧最近在数项行业协定上所取得的进展表示欢迎。２００２年１２月，双方签订《中欧海运协定》，该协定业经中方批准和欧洲议会同意。双方领导人对此尤感满意。

　　２３、中欧科技合作取得进展并在《欧盟研究及技术开发第六个框架计划（２００２━２００６）》下得到进一步扩大，双方对此表示满意，并特别欢迎为防治“非典”和其它传染性疾病所采取的新举措。

　　２４、双方希望有关《中欧政府间和平利用核能协定》的谈判启动工作将尽快取得进展。目前，中国、欧盟和其它国际伙伴正在进行有关建立国际聚变能组织的谈判，双方领导人对此表示欢迎。

　　２５、双方均表示希望能尽快签订海关合作协定，并期待尽早启动谈判，力争在２００４年上半年签署协定。双方同意该协定将涵盖海关事务的行政互助，特别是双方均特别关注的打击商业瞒骗行为的内容。

　　２６、欧方强调需要发展新的中欧民用航空关系框架以适应最新法律进展。双方都期待着拓宽和深化双边关系和合作。

　　２７、双方领导人强调加强和扩大在广泛领域内进行行业对话的重要性。业已存在的行业对话涵盖能源、环境、监管和产业政策、社会信息和“数字奥运”交流等重要领域。此类合作日益引起各方的广泛兴趣，有关方面已制定计划，拟就竞争、知识产权、宏观经济、卫生、就业和教育问题等进行新的对话。双方强调中欧专家开展此类交流符合双方利益。

　　２８、双方领导人对第六次中欧领导人会晤所取得的积极成果表示满意。他们强调，中欧两个政策文件旨在推动中欧全面战略伙伴关系的发展，双方将在文件精神的指引下，进一步坚定地拓展和深化中欧关系。